На первый взгляд, государственные закупки являются самым простым вариантом получения подряда для поставщика. Все требования к участникам, к заявке, а также способ проведения госзакупки урегулированы в законе о контрактной системе. Аккредитация осуществляется через единую информационную систему (ЕИС), которая позволяет поставщикам участвовать в торгах сразу на 8 государственных площадках: РТС-тендер, Сбер A, Общероссийская система электронной торговли, Единая электронная торговая площадка, Российский аукционный дом, ТЭК-Торг, Электронные торговые системы, Электронная торговая площадка ГПБ. В госзакупку очень легко зайти, но из нее не так просто выйти с прибылью. Чего же стоит опасаться поставщику, рассказывает руководитель департамента нормативно-правового регулирования B2B-Center и преподаватель курсов по закупкам Дмитрий Казанцев.
«Классические» сложности
К самым очевидным препонам относится описание предмета закупки. У закона тут одно требование — запрет на указание товарного знака без оговорки на эквивалент. Например, требуется краска определённой марки или ее аналог. Однако госзаказчик имеет право описывать эквивалент так, как считает нужным. Какая продукция будет релевантной тому товарному знаку, который он заявил в качестве основного? Иногда требования описываются с помощью экзотических параметров. Известен случай, когда заказчик давал габариты необходимой ему мебели через логарифмы. Причем антимонопольная служба в этом споре была на его стороне, поскольку признала право устанавливать глубину, ширину и высоту так, как госзаказчику удобно.
Допустимый диапазон
Вторая проблема, которую пытаются решить, но пока безуспешно — диапазон допустимых отклонений от тех параметров, которые госзаказчик установил в качестве императивных для поставляемой продукции. Случай, уже ставший классикой: госзаказчик, не желая видеть постороннего поставщика в своей закупке, указал, что диаметр щебня должен быть ровно 3 см. То есть госзаказчик имеет право установить диапазон, а поставщик должен указать точные параметры своей продукции, соответствующие данному диапазону. В нашем примере на стадии приемки заказчик измерил диаметр щебня и установил, что он разного размера: от 2,5 до 3,5 см. И формально получается, что поставщик нарушил требования госконтракта.
Товар принимать будете?
Не нужно думать, что факт поставки гарантирует оплату. Всем известны случаи, когда заказчики ссылаются на отсутствие казначейского обеспечения, а, следовательно, сроки оплаты затягиваются. Но это наименьшая из проблем. Госзаказчик вообще может отказаться платить. Почему? В случае с обычной поставкой право на получение денег возникает в момент подписания акта выполненных работ или накладной. В госзаказе не так, здесь оплата возможна только с момента получения поставщиком положительной экспертизы поставленной продукции. Положительная экспертиза — это отдельный документ, который подтверждает, что услуги поставщика полностью устраивают заказчика. Проводит такую проверку обычно уполномоченное лицо, назначенное самим заказчиком. Поэтому если ему не нравится поставщик, он всегда может найти основания для придирки и денег не платить.
Для того, чтобы этот риск минимизировать, поставщику необходимо как можно точнее описывать параметры предлагаемой продукции и следить за тем, чтобы эти параметры были зафиксированы в контракте. И на стадии приемки, если такой конфликт возникнет, ссылаться на конкретные пункты госконтракта и приложенного к нему технического задания, обосновывая, что поставленная продукция полностью соответствует требуемым условиям.
Недействительный контракт
Госконтракт, подписанный с нарушением требований действующего законодательства, считается недействительным. А если контракт недействителен, то заказчик может не платить. Самое печальное, что недействительным госконтракт может сделать ошибка в процедуре, допущенная самим заказчиком. Например, умышленно или неумышленно неправильно выбранный заказчиком способ проведения закупки. В госзаказе все способы проведения госзакупки и случаи использования каждого способа строго регулируются. Например, заказчик должен был провести конкурс, а провел аукцион или запрос котировок. Каждая такая ситуация создает для поставщика риск остаться без оплаты. Заказчик за это получит небольшой штраф, а поставщик полностью лишится своих денег. Почти всегда, в отличие от закупок по 223-ФЗ и коммерческих, и антимонопольная служба, и суды становятся на сторону заказчика. Поскольку заказчик в этом случае формально действует в полном соответствии с законом 44-ФЗ.
Реестр недобросовестных поставщиков
Оказавшись в реестре недобросовестных поставщиков (РНП), поставщик на два года теряет рынок сбыта своей продукции в рамках 44-ФЗ и 223-ФЗ. В РНП поставщик попадает автоматически за любое нарушение процедуры, которое можно истолковать как уклонение от подписания госконтракта. При этом реальные причины и готовность поставщика к выполнению контракта значения, как правило, не имеют. Например, у поставщика были перебои с интернетом, и он не успел вовремя подписать договор. В этой ситуации контрагент автоматически попадает в реестр недобросовестных поставщиков. И никого не волнует, что он выиграл закупку и внес обеспечение. Он даже может поставить весь товар, но в РНП все равно останется. Если у банка возникла заминка с переводом обеспечения, то ответственность снова будет нести поставщик. Правда в таких случаях поставщикам удается доказать, что они являются добросовестными. Но лучше сразу обращаться в арбитражный суд и приготовиться дойти до Верховного суда, там больше шансов выиграть.
Справедливая цена
Еще один риск, который поставщик обязательно должен учесть в ходе исполнения длительного госконтракта — изменение цены. Часто бывает, что при изготовлении своей продукции поставщик зависим от иностранных комплектующих. Если цена на них вырастет, то все финансовые риски лягут на него. В коммерческих закупках и закупках по закону 223-ФЗ всегда есть возможность договориться и подписать соглашение об увеличении цены на размер валютной разницы. Но в госзаказе такой вариант, к сожалению, не предусмотрен. Даже добросовестный заказчик не имеет права компенсировать поставщику его объективные издержки. Поэтому при формировании цены в заявке поставщик обязательно должен учитывать эти риски.